zhuanli保护意识和保护手段的匮乏恐怕是主要原因

曾经流传一个故事，在八十年代中期，为加快葡萄酒产业的建设和提高葡萄酒质量，长城葡萄酒公司被轻工业部要求到各个葡萄酒厂宣讲并指导葡萄酒生产工业和技术。这个故事在市场经济环境下，成为了一个笑话。在以知识和信息为导向的商业环境中，企业可以保护自己的商业秘密，才能维持其竞争优势，如何保护自己的商业秘密，成为许多企业面临的重大挑战。根据中国裁判文书数据显示，自2012-2017年审结商业秘密案件共686件，其中民事案件579件，刑事案件107件。裁判文书自2014年起开始公开，上述案件数量并不能反映全貌，但从上述数据我们可以看出，商业秘密案件数量与企业对商业秘密保护的需求程度不成正比；这其中，保护意识和保护手段的匮乏恐怕是主要原因。我们可以从法院的判决看出其中的端倪，商业秘密民事案件中，一审原告的胜诉率只有14，原告诉讼请求未获支持的占86；涉及商业秘密的刑事案件中，一审被判决有罪的占85。从民事案件和刑事案件的判决统计来看，众多企业希望自己被侵权的案件通过刑事途径来解决的主要原因，民事案件中原告过低的胜诉率挫伤了企业通过法律途径保护自己商业秘密的积极性。

1. 涉及商业秘密的民事案件中，原告的胜诉率之所以低，主要是由于商业秘密案件的特点和我国司法体制中举证责任的分配所决定的。按照商业秘密的定义（《反不正当竞争法》10条3款："…是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息"）及1995年国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行文的若干规定》中所列的侵犯商业秘密的行为（（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）与权利人有业务关系的单位和个人违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密；（四）权利人的职工违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密。

知识产权诉讼中经常遇到专业性事实问题的争议，需要进行司法鉴定。鉴定报告对认定案件事实具有重要影响，鉴定机构因此被称为"认定事实的法官"。分析鉴定报告需要兼具技术和法律两方面的能力，大量的当事人、代理人因能力欠缺、经验不足，对鉴定报告不敢质证、不会质证，一定程度上影响了案件事实的查明和当事人权益的保护。笔者结合自己的工作经历，总结出知识产权司法鉴定报告的八个质证点，供大家参考。

一、鉴定材料

鉴定材料是鉴定的基础。皮之不存，毛将焉附？鉴定材料有问题，鉴定报告一般也有问题。围绕鉴定材料的质证一般包括：

1.鉴定材料不真实、不准确、不完整；

2.鉴定材料提取、收集过程有瑕疵；

3.鉴定材料未经公证、验证、质证等。

比如，在计算机软件代码同一性司法鉴定中，如果原被告双方分别提交了自己的源程序和目标程序，但双方对对方提交的程序互不认可，为确定代码的原始性、真实性，在对比双方代码之前，通常要进行"三步验证法"：

1.验证各自备案的源程序是否被包含在各自提交的源程序之中；

2.验证各自提交的源程序是否可以生成各自提交的目标程序；

3.验证各自提交的目标程序是否可以在其声称的环境下运行，并实现既定的功能。

这是司法界根据我国软件登记备案流程的要求和现状，结合民事诉讼证据规则，探索出的软件代码验证方法，实践证明行之有效。如果能通过上述"三步验证法"，在无合理理由、相反证据的情况下，可推定该代码原始、真实，可以作为鉴定的基础。如果未经验证也未经质证，作为鉴定基础的检材或样本存疑，鉴定报告也可能因此存疑。